全国免费咨询热线
400-777-5122

资讯栏

咨询热线:

400-777-5122

手机:13924679671
 
电话:0755-32930188
 
传真:0755-32930188
 
邮箱:2864842542@qq.com
 
Q Q:2864842542
 
地址:深圳市罗湖区嘉宾路4028号太平洋商贸大厦B座24F

当前位置: 主页 > 律师在线解答 >

    企业法律顾问律师指南企业兼并法律问题


      企业法律顾问测验辅导之企业合并法律问题讨论
     
      企业合并已成为我国企业革新的一种重要情势,但目前尚缺少一部齐备的法律对此加以标准。文章结合企业合并实际中存在的问题,对企业合并的行动性质、方法分类、顺序、产权转让价钱、协定内容及外商染指合并市场等问题提出了相应的立法倡议。
     
      1997年以后中国革新进入了一个新的阶段,这一轮革新的重点将是企业重组,而企业重组的重要情势之一的合并,将成为这一阶段的重点和焦点。企业合并包含着不同好处主体之间的好处抵触,必需准确引诱和标准,否则不只会形成社会资源配置的再度失衡,而且会招致猛烈的社会动乱。因而,须要有一套齐备的法律来引诱、标准这一合并行动。但是,目前我国企业的合并一局部是无法可循,一局部是法律规则不完全,缺少可操作性,无法处理实际问题。为了适应现阶段革新的须要,应尽快制订一部可操作的完全、科学的企业合并法规。
     
      一、目前我国企业合并的立法概略
     
      同我国企业合并实际相比,合并立法绝对滞后,目前我国还没有一部对立调剂企业合并的法律,对其标准的重要是行政规章和政策。一是全国性规章,1989年 1月国度体改委、国度计委等四家结合宣布了《对于企业合并的暂行方法》,1989年8月财政部宣布了《国有企业合并财务处理的暂行规则》,以及1997年国务院《对于在若干城市试行国有企业合并破产和职工再失业有关问题的弥补告诉》。二是中心性的规章,如1988年10月保定市宣布《开展企业合并试行方法》,1988年4月武汉市宣布《对于推行企业合并实现产权合理转让的试行看法》及《企业合并市场实施规划》,1990年7月福建省颁发《对于进一步推动企业合并的看法》,1989年河南省宣布《对于企业合并的看法》,湖南省体改委1993年宣布了《企业产权买卖治理暂行方法》等。
     
      我国目前对于企业合并的法规存在以下问题:
     
      (1)这些合并标准,大都是在社会主义市场经济体制确立之前制订的,随着实际的开展,涌现了许多新的问题,有些规则与市场经济的基础请求已不相适应;(2)法律标准不对立,有些中心互相抵触、互相抵触;(3)这些法规内容较粗,可操作性较差。
     
      二、我国合并实际存在的问题及立法倡议
     
      我国的企业合并是经济体制革新的产物,80年代首先涌现于河北省保定市和湖北省武汉市,由此开端便敏捷扩大,在短短的几年内,企业法律顾问律师全国已形成了一股企业合并的浪潮。据统计在80年代,全国25个省、市、自治区和13个规划单列市共有6226户企业合并了6966户企业,共转移存量资产82。25亿元,增加盈余企业4095户。1989年全国先后有12个企业产权买卖市场挂牌营业,到1993年全国已有一万多家企业被合并。目前的企业合并,不只在大中城市开展快,一些县办和乡镇企业也开端实施。同时涌现了一些跨国合并的景象。目前在企业合并实际中存在以下几方面的问题:  1。企业合并的行动性质问题。即企业合并是政府行政行动,还是企业行动即一种民事法律行动。这个问题很重要,它是我国企业合并立法的起程点。1989年宣布的《对于企业合并的暂行方法》基于事先的历史状况,规则我国的企业合并,尤其是国有企业的合并是一种政府行动,因为资产的奖励权是由资产的一切权人来行使的,而国有资产的奖励权由国有资产治理局来行使,这自身就有很浓的政府干涉颜色。随着我国经济体制革新的推动,现代企业制度的树立,应当明白企业合并自身的性质。笔者以为,我国企业合并的性质,应当是政府微观调控下的企业行动,这在立法中就应当表现,如企业合并的准则,既应保持民事法律行动所请求的被迫互利、有偿转让和市场竞争等准则,同时又要契合国度产业政策和经济开展策略以及避免垄断等反应国度微观调控请求的准则。在权益设计上,既应赋予企业自主合并权,同时又应赋予政府的监视治理权。同时,为避免公权侵占私权,还应严厉界定两种权益的界线,即限定政府有关部门不能间接干涉企业合并,而只能为企业合并供给各种优惠和对企业合并进行审验同意、监视检讨。
     
      2。企业合并方法的立法问题。企业合并方法的设定,是合并立法的重要内容之一。目前我国企业合并方法个别是从产权转移水平和方法来划分的,重要分为购置式合并、承当债务式合并、排汇股份式合并和控股式合并,有些中心规章还规则了抵押式合并、行政划转式合并、破产式合并、先承包后合并等,笔者以为,我国企业合并立法应标准合并方法,以购置式合并、承当债务式合并、排汇股份式合并和控股式合并为主。在个别企业合并实际当中,应当取缔行政划转式合并,要辨别破产与合并的关系,企业法律顾问律师对破产企业再行购置不属合并的领域,而先承包后合并不应形成一种独立的合并方法。
     
      在承当债务式合并中,与东方国度只能由重要债权人接收负债企业的方法不同,合并企业既能够是被合并的债权人企业,也能够是债权人以外的其余企业。其合并方法是把资金间接付给被合并企业的债权人,而间接地购置被合并企业的产权,那么,合并企业如何承当债务?其规模是什么?有些学者以为,被合并企业的债务应由合并方企业整个蒙受,而有些学者以为“合并企业对被合并企业的债务,只能以其整个资产额来承当义务”。笔者以为,所谓承当债务式合并在我国个别是指 “宗旨企业的资产与债务等价的状况下,合并方以承当宗旨企业的债务的条件接收其资产,作为被合并企业一切资产整体纳入合并企业,法人主体‘消逝’。”因而在立法上承当债务式合并应标准在被合并企业的资产和债务大体雷同的规模内。即使是宗旨企业的债务大于资产,合并企业亦愿以此方法合并的,其应承当宗旨企业的整个债务,这样既能使宗旨企业债权人的好处得到掩护,也表现了企业合并的被迫准则。
     
      在购置式合并中,因其是一种用资金购置企业而实现合并的方法,因而,在立法上须要处理的问题是转让费的归属问题,从实际上讲,被合并企业产权转让支出应归该企业的产权一切者,从实际来看,有的将转让费上交财政,有的则由“企业合并办公室”等机构担任治理。国有企业的财富一切权归国度,谁来代表国度?假如上交主管部门,实际上成为部门一切,假如上交财政,是中心自留还是上交中心,还是按比例分红?笔者以为遵照《国有企业财富监视治理条例》第10条和国务院《国有资产评价方法》第3、8条规则,对这局部资产应由国有资产行政治理部门担任治理。3。企业合并的顺序立法问题。企业合并触及到各方面的好处,是一项庞杂的体系工程。对于企业合并顺序我国现有的法律规则也各不雷同。《公司法》规则了5项顺序,即股东会作出决定、签署协定、布告、报请审批、操持登记手续;《对于企业合并的暂行方法》规则了5项顺序,即确立合并单方、肯定资产底价、肯定成交价、签署合并协定、操持有关手续;有些学者主意因合并方法不同应有不同的顺序,基础上有9至10项顺序,如间接“洽谈而实现的合并须经肯定主体、提交报告、资产评价、肯定成交价、签署合同、审批和公证、操持变化手续、产权交接、宣布合并布告等顺序”。上述规则和主意大多是从指示企业如何合并的角度作出的,也即归结了合并实务中的各项详细任务,这与合并立法中的合并顺序并不完全雷同。以往的合并顺序规则,一方面,对于地道实务性的顺序作了过多的规则,例如肯定合并单方,这虽是合并中的重要任务,但不具备法律意义,法律对合并的调剂是以存在合并单方为前提的,至于如何肯定合并单方更非合并立法所调剂的内容。另一方面,对企业合并应有的法律顺序未规则。例如合并协定的内容是影响、抉择合并能否顺利实施的重要因素,有关法规却未作任何规则。这些问题均需在制订《企业合并法》时予以处理。
     
      4。企业合并中的产权转让价钱确实定问题。企业法律顾问律师这是合并方与被合并方都应当斟酌的问题,是合并作为经济行动的起程点与落脚点,但在合并实际中存在一些问题。首先,在不同性质的企业之间和不属于同一产权主体的企业之间所进行的有偿合并中,对被合并企业的资产不进行仔细的价值评价,甚至不进行资产评价就急忙地把两个企业的资产合并在一起。有的企业合并还提出了“资产上算粗帐,效益上算大帐”的口号。这将会形成少量的国有资产散失。其次,评价中的价钱形成与价钱肯定的方法不合理。在价钱形成中除了固定资产、活动资产、专项资金、工业产权、债权、债务外,还应包含土地运用费、“级差地租”和商誉所表现的价值。实际评价中存在的问题是只注重实物形态的资产评价,而对工业产权和其它无形资产,如土地运用权转让费和企业所处的环境形成的级差好处等名目往往疏忽不计。在价钱确实定方法上重要根据被合并企业的账面价值肯定产权转让的价钱,而不斟酌企业资产的实有价值及现存资产的未来收益。这些问题在合并立法中运用明白的法律条文加以肯定,以便掩护各方的好处,使合并法具备可操作性。
     
      5。企业合并协定问题。企业合并协定是合并企业的出资者与被合并企业的产权一切者就企业合并有关事宜达成的协定,它是片面反应企业合并运动历程及其内容的法律文件。因为企业合并本质上是一种企业行动,所以企业合并协定在企业合并历程中占领非常重要的位置。对此《对于企业合并的暂行方法》未作规则,企业合并不只应对企业合并协定予以高度注重,而且还应作出明白详细的规则。
     
      首先,应规则企业合并协定的内容。只要这样能力保障合并行动标准化和避免因协定内容不齐备而留下遗患。详细来说规则企业合并协定应包含以下重要内容:(1)单方当事人的基础状况;(2)合并情势;(3)资产产权标的;(4)资产负债表及资产明细表;(5)原有债权债务的处理;(6)敷衍价款及付款方法;(7)职工安放条件及安放方法;(8 )履约期限及履约方法;(9)守约义务;(10)合同争议的处理方法;(11)其它有关事宜。合并协定能否公证视状况而定。
     
      其次,应规则企业合并协定的失效时光。对企业合并协定的失效时光,存在多种主意,有人主意当事人签字失效,有人主意政府有关部门同意失效,有人主意公证失效,还有人主意自企业操持变化登记时失效。对此,笔者以为,因为合并协定终究不同于公司章程,它只是一种合同,所以不应自企业操持变化登记时失效。而且因为当事人签字和公证不是签署企业合并协定的最后顺序和必需顺序,所以签字和公证也就不能成为协定失效的时光。总之,企业合并协定准则上应自政府有关部门同意失效,假如当事人还商定公证,则企业合并协定在经政府有关部门同意且经过公证时才发作法律效率。
     
      6。外商投资企业染指合并市场的问题。随着我国经济市场化、国内化过程的放慢,国外企业正以各种方法染指我国企业合并市场。外商投资企业染指合并市场,存在问题也较多。首先,80年代制订的外商投资企业法律中,企业法律顾问律师触及企业合并、产权转让的条款与90年代宣布的公司法中有许多抵触之处,缺少可操作性。在触及一些大的名目须要中心批复时,不同部门有本人特定的说明。有时国度工商局、国度外经贸委,中心主管部门和企业各抒己见,说法不一。其次,在税收方面,三资企业原享有税收优惠,被其合并的企业没有税收优惠,新成立的企业能否应有税收优惠规则不明白,这是须要在企业合并法中规则的。另外,企业合并运动属企业行动,政府只要依法审查并购历程中有无违规行动,资金能否到位等,但因为法律条款规则不明白,常招致政府审批机构过多,顺序庞杂,一个并购审批从开端到批复,个别要耗半年时光,重大伤害了投资者的踊跃性。对于这些问题在制订企业合并法时,应加以处理。
    企业法律顾问律师指南企业兼并法律问题

    相关法律服务