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    总承包下分包合同纠纷的处理?


      【摘要】对于建筑工程分包的管理上,是工程总承包的最大风险,分包合同是分包管理中最重要的一部分内容,发生分包同和纠纷案件,涉及到业主的关系,案件往往变得错综复杂,双方协商固然是最好的方法,无法解决的话,需要委托专业的律师协助诉讼与仲裁。
     
      在实际中,如何处理分包合同纠纷案件呢?
     
      一、协商过程中注意的事项
     
      双方科学合理对信息评估,目光放远,适当做出让步,营造轻松的谈判氛围,做出双方都可以接受的方案。
     
      (1)利益平衡
     
      在分包合同纠纷案件中,如果业主能够出面处理是比较好的一个途径,可以转化风险,但是在实际中这个做法不好操作,总包方在处理纠纷时,先要协调好业主与分包方的关系,理性地平衡各方面的利益。
     
      (2)分层次协商
     
      在工程承包业务中涉及的金额与风险都很大,甚至会导致亏损的局面,分包合同纠纷涉及内容复杂、专业,很难达到和平的效果,总承包方应该将工作分层次进行,分步实施利益让渡。
     
      对工作人员进行协商,探清对方底线,进行力所能及的工作,聘请律师进行专业谈判,评估诉讼风险,进行诉讼或者仲裁准备工作,制定利益平衡方案,总承包方的决策层意见不能被分包方接受时。协商工作宣告结束。
     
      二、诉讼、仲裁中常见的问题
     
      包合同纠纷的诉讼和仲裁是挑战性很强的工作,涉及的法律面广、文件庞杂、时间长,下面就关键方面进行分析。
     
      (1)无证施工
     
      建筑工程没有获得施工许可证的不得开工,但业主为进程而在未地证件之前要求先行施工,总承包方于是要求分包方进行施工。总分包方发生纠纷之后,走司法程序最先考虑的就是开工的日期如何认定。
     
      如果业主在未取得施工许可证的情况下要求施工,总包方拒绝业主要求或者分包方拒绝总包方要求的行为都属于正当行为,甚至无证施工一段时间后,在施工许可证没有取得之前,施工方以未取得施工许可证为由的停工行为亦属正当行为。
     
      (2)承包范围的确定
     
      承包范围的确定,也是司法实践中争议较大的一个问题,可以从下列几个方面去判断。
     
      首先,双方认可的工程量清单无疑是确定承包范围的直接依据,但工程量清单通常并不能完整地说明承包范围。
     
      其次,施工图也能够说明施工方的承包范围,但在工程总承包实践中,施工分包合同签订时常常还没有完整的施工图,这就导致分包方可能在诉讼或仲裁中从对己方有利的角度考虑而不予认可签约后制作的施工图是自己的承包范围。
     
      三、如果双方在分包合同中对各分包方的具体施工界面进行了详细的约定,这份约定将是确定各分包方承包范围的重要依据。
     
      在工程施工过程中形成的相关文件也能印证分包方的承包范围,成为有力的佐证。
     
      总分包方走司法道路的话双方没有绝对的赢家,涉案双方应该在制定分包合同之时,规定好各自的权利义务,在施工操作过程中,严格按照法律。

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