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    怎么分类工程分包、转包后的质量纠纷问题


      旧城改造法律顾问这里,有一个发包人指定分包的工程发生质量问题的责任追究案例:某工程由发包人指定某专业施工队分包某专项工程,总承包人未收取工程费亦未收取总包管理费。后分包工程发生质量及安全问题,工期也延长,在这种情况下,总承包人是否承担连带责任?
     
      工程分包顾问认为,该案件的审理要依据发包人所选择的发包方式。如果该专项工程由发包人直接发包给专业施工队,根据合同相对性原则,由专业施工队负责。发包人也可能承担责任。
     
      《施工合同纠纷解释》第12条有明确规定,“发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:
     
      (一)提供的设计有缺陷;
     
      (二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;
     
      (三)直接指定分包人分包专业工程”。如果发包人指定工程并非专业工程,由总包人承担连带责任。《合同法》第272条规定:“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。”
     
      (四)因此,分包人是由发包人指定的,出现质量责任分包人和发包人均应承担。本案虽然总包单位没有收取总包管理费,但这不能免除总承包单位对工程的管理义务和责任,所以,总承包单位亦应当承担部分连带责任。
     
      发包人指定分包情况下的质量问题责任追究
     
      发包人指定工程分包中,总包单位收取一定的管理费。如果分包工程出现质量问题,发包人是否也要承担相应责任,总包单位和分包单位的责任怎样划分?
     
      工程分包顾问认为,该问题所涉及的情况在建设工程实务中普遍存在,这个问题是有一定的代表性。《合同法》第272条规:“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”
     
      同时工程分包顾问发现,《建筑法》第29条进一步规定:“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”
     
      从这两条规定可以得出结论:合法的分包,如果分包工程出现了质量问题,总承包人和分包人对发包人承担连带责任,分包人有过错的,总承包人可以向分包人追偿。如果出现的问题是,分包人是由发包人指定的,是否由总承包方承担责任,这要看《施工合同纠纷解释》第12条的规定:“发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:(一)提供的设计有缺陷;(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;(三)直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。”
     
      工程分包顾问认为,从该条规定可以得出结论,发包人直接指定分包人分包专业工程的情况下,该分包工程出现质量问题,发包人要承担相应的过错责任,此时,如果总包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。
     
      综合上述分析,工程分包顾问认为,关于分包工程的质量责任,可以归纳的结论是:质量问题要分三个层次,如果发包人指定分包人,当分包工程出现质量问题,首先,该分包人要承担责任;其次,发包人要承担相应的过错责任;最后,总包人如果没有过错,那么就可以不承担责任,如果有过错的应该承担相应的过错责任。承担责任的方式,要根据合同相对性来审理。
     
      本案中,总包人收取了一定的管理费,应当负相应的管理义务,如果总包人没有尽到约定的管理义务,就应该承担相应的管理责任,具体发包人、总包人、分包人责任大小的确定,要按照他们各自的过错大小来承担相对应的责任。

      延伸阅读:了解建设工程违法分包的情况有哪些
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