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    上市公司涉及的法律意见书的范围


      【摘要】公司上市律师介绍法律意见书的时候提及到,从上市筹划到上市后的经营运作,很多关键过程都需要由法律服务机构出具专业的法律意见书,这已成为必备条件之一。法律意见书针对特定问题进行全面的法律风险分析论证,并出具明确具体的结论和建议,具有重要的参考价值。
     
      上市公司涉及的法律意见书从范围上来看,法律意见书的范围主要包括:
     
      一、有关证券发行
     
      (一)国内部分需要明确的是,法律意见书和律师工作报告是发行人向中国证券监督管理委员会申请公开发行证券的必备文件。
     
      1.从种类上而言
     
      证券发行主要有以下两种:
     
      (1)首次公开发行证券;
     
      (2)增发新股、配股、发行可转换公司债券。
     
      2.从内容上而言
     
      律师应在进行充分核查验证的基础上,在法律意见书中,对本次股票发行上市的下列(包括但不限于)事项明确发表结论性意见。所发表的结论性意见应包括是否合法合规、是否真实有效、是否存在纠纷或潜在风险。认真写好法律意见书。
     
      (1)本次发行上市的批准和授权;
     
      (2)发行人本次发行上市的主体资格;
     
      (3)发行人本次发行上市的实质条件;
     
      (4)发行人的设立;
     
      (5)发行人的独立性;
     
      (6)发起人或股东(实际控制人);
     
      (7)发行人的股本及其演变;
     
      (8)发行人的业务;
     
      (9)关联交易及同业竞争;
     
      (10)发行人的主要财产;
     
      (11)发行人的重大债权债务;
     
      (12)发行人的重大资产变化及收购兼并;
     
      (13)发行人公司章程的制定与修改;
     
      (14)发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运
     
      (15)发行人董事、监事和高级管理人员及其变化;
     
      (16)发行人的税务;
     
      (17)发行人的环境保护和产品质量、技术等标准;
     
      (18)发行人募集资金的运用;
     
      (19)发行人业务发展目标;
     
      (20)诉讼、仲裁或行政处罚;
     
      (21)原定向募集公司增资发行的有关问题(如有);
     
      (22)发行人招股说明书法律风险的评价;
     
      (23)律师认为需要说明的其他问题。
     
      最后,律师应就本次发行上市发表总体结论性意见:律师应对发行人是否符合股票发行上市条件、发行人行为是否存在违法、违规以及招股说明书及其摘要引用的法律意见书和律师工作报告的内容是否适当,用法律意见书的内容来明确发表总体结论性意见。
     
      如果律师已勤勉尽责仍不能发表肯定性意见的,应发表保留意见,并说明相应的理由及其对本次发行上市的影响程度。
     
      (二)国外部分
     
      1.海外上市法律意见书这主要是指由律师为境内企业海外上市(即在境内设立股份有限公司,到境外发行股票和上市,如发行犎股、犖股、犛股或者发行外国存托凭证)的可行性与 法律风险进行法律审查,出具法律意见书。国内企业到境外上市,可以开拓新的融资渠道,但是,此种行为也受到国内监管机关的监管,必须具备一定的条件和履行法定的审批程序,得到允许后方可施行。
     
      另外,由于海外各国证券市场的法律限制特点不同,上市地点的选择、发行股份的比例以及证券监管等问题都可能存在法律风险。
     
      2.特殊目的公司境外上市法律意见书
     
      这主要是指由律师为境内企业或自然人,以境内资产或权益到境外设立公司并在境外发行上市(即所谓的红筹股上市)的可行性与法律风险进行法律审查,出具法律意见书,也就是为特殊目的公司海外上市出具法律意见书。根据有关监管法规,特殊目的公司海外上市应经国务院证券监督管理机构批准。这主要是为了防止股东非法转移境内企业资产而增加的监管要求。
     
      二、有关公司重组
     
      (一)股权收购法律意见书
     
      这主要是指由律师为上市公司之间、上市公司与非上市企业之间的股权收购的可行性与法律风险进行法律审查,出具法律意见书,对整个交易过程的交易主体、交易条件、交易程序等事项是否存在法律障碍出具专业意见。
     
      此外,股份回购属于特殊的股权收购,也应由律师就整个回购方案与过程出具法律意见书。
     
      (二)公司合并、分立法律意见书
     
      这主要是就公司合并、分立方案设计及审核程序出具法律意见书。
     
      (三)重大资产重组及实施结果的相关法律意见书
     
      达到重大资产标准的资产重组事项,应就其重组本身及实施结果发布意见书,包括关联交易法律意见书、债务重组法律意见书等。
     
      1.关联交易法律意见书
     
      这主要是指由律师为企业关联交易的可行性与法律风险出具关联交易法律意见书。关联交易有可能损害股东或公司的利益,在并购重组中,如果涉及关联交易,应通过严格的审查程序,并及时、完整地披露相关信息。为此,律师需要对关联交易的可行性、合法性等问题出具专业意见,以避免因关联交易损害股东或公司的利益。
     
      2.债务重组法律意见书
     
      这主要是指由律师为企业债务重组的可行性与法律风险进行法律审查,出具债务重组法律意见书。债务重组主要是对各类债务进行处理,通常的方法有贷款改投资、直接融资、增资减债、债权变股权、破产免债、股份合作等。
     
      上述债务重组过程牵涉的法律关系较为复杂,需要设计合理的处置方案,律师可参与制定、设计此类方案或合同,或出具专业意见。
     
      3.不良资产处置法律意见书
     
      这主要是指由律师为处置不良资产的可行性与法律风险进行法律审查,出具不良资产处置法律意见书。
     
      企业的不良资产是指企业尚未处理的资产净损失和潜亏(资金)挂账,以及按财务会计制度规定应提未提资产减值准备的各类有问题资产预计损失金额。
     
      4.上市公司股权分置改革法律意见书
     
      这主要是指由律师为上市公司股权分置改革的可行性与法律风险进行法律审查,出具法律意见书。为了加强国有法人股份的流通,上市公司股权分置改革主要是通过非流通股股东和流通股股东之间的利益平衡协商机制,消除犃股市场股份转让制度性差异的过程。
     
      根据相关监管法规,上市公司应聘请律师事务所对股权分置改革操作相关事宜的合规性进行验证核查并出具法律意见书。
     
      三、有关上市地位变化
     
      恢复上市法律意见书:这主要是就其主体资格、实质条件、业务及发展目标、公司治理与规范化运作、关联交易与同业竞争状况、公司的主要财产状况、公司重大债权及债务、公司重大资产变化及收购兼并情况、公司的债务重组情况等方面是否符合恢复上市条件出具法律意见。
     
      四、其他
     
      股权激励法律意见书:就股权激励对象、激励方式、激励规模等问题出具专业意见。

      延伸阅读:法律意见书的作用
    公司上市,企业法律顾问,法律在线咨询