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    境内上市公司分立上市难度

    文章出处:在线法律顾问 责任编辑:深圳律师在线咨询 发表时间:2019-04-04 阅读量:  次


    境内上市公司分立上市难度
      资本市场的一大特点就是同一个词在不同情况下使用时,具有完全不同的含义。“分拆上市”即是一例:
     
      2001年,联想集团分拆神州数码在香港主板上市是分拆上市的著名案例。在此案中,原联想集团实际上被分立为联想集团和神州数码两家公司,这两家公司在分立刚刚完成时,具有完全相同的股东。分拆后,联想集团与神州数码实际上是兄弟公司。
     
      而2000年同仁堂科技在香港创业板上市也被认为是分拆上市:北京同仁堂股份有限公司。问题由此而生:按照《公司法》第188条规定:因合并、分立等设立新公司的,应依法办理公司设立登记,即按照设立新公司的手续办理相关登记手续。《公司法》第74条规定:股份有限公司的设立,可以采取发起设立或者募集设立的方式。所谓发起设立,是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立,是指由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余部分向社会公开募集而设立公司。显然,通过分立方式新设的股份公司既无法采用发起设立方式,也无法采用募集设立方式。于是,在我国的法律条件下,上市公司分立的可行性从源头上就出了问题。
     
      举例来说,假设A公司是一家中国境内上市公司,拟模仿上述联想集团和朗讯技术公司分立的方法,将其部分业务通过分立方式分拆上市。在实际操作中会遇到什么障碍呢?
     
      作为分立的第一步,是以拟分立出去的相关业务资产成立一家子公司。在现行中国公司法约束下,该子公司只能注册为有限责任公司或者股份有限公司。
     
      如果注册为一家有限公司,至少应有两名股东。我们可以让A公司作为股东之一,持有拟设立的子公司90%的股权,另一家股东让A公司现有最大股东担当,H公司持有S公司10%的股权。
     
      为了分拆S公司,A公司宣布以其所持S公司股权向A公司的股东发放股息。问题在此过程中会变得相当复杂:由于A公司是一家上市公司,其股东成千上万,因此,为了让成千上万的A公司股东能够持有S公司的股权,必须同时将S公司改制为一家股份有限公司。根据《公司法》第98条“有限责任公司变更为股份有限公司,应当符合本法规定的股份有限公司的条件,并依照本法有关设立股份有限公司的程序办理。”而如前所述,公司法有明确规定的股份有限公司设立方式只有发起设立和募集设立两种。在现实操作中,一般的做法是由有限公司的全体股东作为发起人,按照发起设立股份公司的程序办理有限责任公司变更为股份有限公司的登记手续。如果在分拆过程中,按照这种常规做法,A公司必然成为S公司的发起人之一,而根据公司法规定的发起人所持股份有限公司的股份在股份公司成立之后的3年内不得转让的规定,A公司所持S公司股份根本无法作为A公司股息在S公司刚刚转为股份公司后就发放至A公司的手中。
     
      如果将S公司直接注册为股份有限公司,则发起人股份3年内不得转让的规定也将导致A公司无法以其所持S公司股份向股东支付股息。
     
      综上所述,关于中国境内上市公司的分立上市,我们可以得出初步的结论:虽然法律原则上并不禁止上市公司之分立,但由于现行公司法一系列僵化的规定,境内上市公司的分立无法操作,遗憾的是,在本次公司法修改过程中,虽然不乏有识之士提及该问题,但似乎并没有引起足够的重视,在历次修改稿中,均未见这一问题能够得到解决。为推进中国企业的发展和中国资本市场的繁荣,我们引颈期盼相关法令的尽快出台。
    上市公司分立程序